□ 法治日報(bào)全媒體記者　　韓丹東

□ 法治日報(bào)實(shí)習(xí)生 王 雪

近日，中國消費(fèi)者協(xié)會召開網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)領(lǐng)域算法規(guī)制與消費(fèi)者保護(hù)座談會時(shí)指出，部分互聯(lián)網(wǎng)平臺利用算法技術(shù)進(jìn)行“大數(shù)據(jù)殺熟”，損害了網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域消費(fèi)者的合法權(quán)益，對此應(yīng)加強(qiáng)算法應(yīng)用的有效規(guī)制。

“大數(shù)據(jù)殺熟”從2018年開始被媒體廣泛報(bào)道。據(jù)了解，隨著互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)購物、交通出行、旅游住宿、訂餐外賣、網(wǎng)絡(luò)游戲等生活消費(fèi)領(lǐng)域都出現(xiàn)了大型平臺企業(yè)。這些平臺通過大數(shù)據(jù)、人工智能等手段為消費(fèi)者提供了更豐富的產(chǎn)品或服務(wù)的同時(shí)，也存在一些侵害消費(fèi)者權(quán)益行為。

前不久，某外賣平臺被曝出會員的配送費(fèi)比非會員貴，引發(fā)社會廣泛關(guān)注。

接受《法治日報(bào)》記者采訪的業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，“大數(shù)據(jù)殺熟”在本質(zhì)上是一種差異化定價(jià)行為?？紤]到不同的交易成本，差異化定價(jià)本來屬于企業(yè)經(jīng)營自由的范圍，但任何自由都有限度，一旦差異化定價(jià)的自由超過了一定的限度，就會變成違法行為。

《法治日報(bào)》記者發(fā)現(xiàn)，除了外賣平臺，其他電商平臺也存在“大數(shù)據(jù)殺熟”的現(xiàn)象。

2020年11月，來自北京的韓女士在某電商平臺購物，下單時(shí)使用了自己經(jīng)常用的賬號，價(jià)格顯示為122元，結(jié)賬時(shí)使用了不常用的賬號，發(fā)現(xiàn)竟然便宜了25元，原來該電商平臺在普通賬號的界面上多出了一張“滿69元減25元的優(yōu)惠券”。

來自遼寧的朱女士經(jīng)常使用某打車軟件，她發(fā)現(xiàn)自己每次打車的費(fèi)用比新用戶要貴幾元錢。“我們其實(shí)都知道平臺這么做的邏輯，老客戶對品牌、平臺有了忠誠度，可以暗中薅羊毛。而對于新用戶，可以先給點(diǎn)甜頭，然后發(fā)展成老客戶，再暗中薅羊毛?！敝炫空f。

所謂“大數(shù)據(jù)殺熟”，是指同樣的商品或服務(wù)，老客戶看到的價(jià)格反而比新客戶貴出許多，經(jīng)營者運(yùn)用大數(shù)據(jù)收集消費(fèi)者的信息，分析其消費(fèi)偏好、習(xí)慣，將同一產(chǎn)品或服務(wù)以不同的價(jià)格賣給不同的消費(fèi)者，從而獲取更多的利益。2020年11月10日，國家市場監(jiān)督管理總局起草的《關(guān)于平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南》向社會公開征求意見，其中將“大數(shù)據(jù)殺熟”定義為濫用市場支配地位，實(shí)施差別待遇。

采訪中，中國傳媒大學(xué)文化產(chǎn)業(yè)管理學(xué)院法律系主任鄭寧認(rèn)為，“大數(shù)據(jù)殺熟”主要侵害了消費(fèi)者的公平交易權(quán)。此外，各大平臺是通過大數(shù)據(jù)收集消費(fèi)者的個(gè)人信息，從而推測出消費(fèi)者的消費(fèi)偏好，如果不符合知情—同意原則，則可能涉嫌侵害個(gè)人信息權(quán)益?！啊髷?shù)據(jù)殺熟’對于公平競爭、誠實(shí)信用的市場秩序具有破壞效應(yīng)，可能引發(fā)社會信任危機(jī)?！?/p>

在上海恒衍達(dá)律師事務(wù)所律師王艷輝看來，“大數(shù)據(jù)殺熟”侵害了消費(fèi)者的知情權(quán)。消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第八條規(guī)定了消費(fèi)者享有知情權(quán)，即“知悉其購買、使用的商品或者接受的服務(wù)的真實(shí)情況的權(quán)利”。消費(fèi)者有權(quán)讓經(jīng)營者提供價(jià)格情況，當(dāng)然也包括差異化定價(jià)的情況。

“‘大數(shù)據(jù)殺熟’不僅侵犯了消費(fèi)者的權(quán)益，還會擾亂市場經(jīng)濟(jì)秩序?！蓖跗G輝說，尤其是在當(dāng)前頭部互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)涉嫌壟斷的情況下，濫用市場支配地位加上“殺熟”，會讓市場進(jìn)一步失控。

據(jù)王艷輝介紹，我國現(xiàn)行法律已經(jīng)建立了針對“大數(shù)據(jù)殺熟”行為進(jìn)行規(guī)制的整體結(jié)構(gòu)。例如，電子商務(wù)法第十八條第一款規(guī)定，電子商務(wù)經(jīng)營者根據(jù)消費(fèi)者的興趣愛好、消費(fèi)習(xí)慣等特征向其提供商品或者服務(wù)的搜索結(jié)果的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)向該消費(fèi)者提供不針對其個(gè)人特征的選項(xiàng)，尊重和平等保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益。電子商務(wù)法第七十七條規(guī)定，電子商務(wù)經(jīng)營者違反本法第十八條第一款規(guī)定提供搜索結(jié)果，或者違反本法第十九條規(guī)定搭售商品、服務(wù)的，由市場監(jiān)督管理部門責(zé)令限期改正，沒收違法所得，可以并處五萬元以上二十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，并處二十萬元以上五十萬元以下的罰款。

“但從監(jiān)管層面來看，由于目前在理論上針對‘大數(shù)據(jù)殺熟’的違法邊界還存在爭議，故執(zhí)法尚未成熟?！蓖跗G輝認(rèn)為，當(dāng)下的監(jiān)管主要體現(xiàn)在數(shù)據(jù)安全和價(jià)格壟斷上，包括違規(guī)搜集、使用個(gè)人信息等。因此，相關(guān)規(guī)定的落實(shí)有賴于經(jīng)營者、消費(fèi)者、監(jiān)管者多方發(fā)力，齊頭并進(jìn)。

在鄭寧看來，平臺在搜集用戶個(gè)人信息時(shí)，要遵循知情—同意原則，創(chuàng)新獲利應(yīng)當(dāng)建立在充分保障消費(fèi)者權(quán)益的基礎(chǔ)上，而不是利用“大數(shù)據(jù)殺熟”。同時(shí)，消費(fèi)者也要貨比三家，在多個(gè)平臺上詢價(jià)；要有個(gè)人信息保護(hù)的意識，尤其在涉及個(gè)人信息中的私密信息時(shí)，消費(fèi)者更要提高警惕。

“當(dāng)平臺無法保障消費(fèi)者的權(quán)益時(shí)，相關(guān)的監(jiān)管部門就要承擔(dān)起責(zé)任?！编崒幷J(rèn)為，相關(guān)監(jiān)管部門要鼓勵(lì)消費(fèi)者進(jìn)行投訴舉報(bào)，對違法行為進(jìn)行查處，對平臺進(jìn)行行政指導(dǎo)，約談相關(guān)企業(yè)。同時(shí)，與行業(yè)協(xié)會合作，制訂具體細(xì)則，把違法嚴(yán)重的平臺列入失信記錄。