■ 案情概述

西北集團（系化名公司）始建于20世紀(jì)60年代，21世紀(jì)初完成國企改制，歷經(jīng)60余年發(fā)展，已從業(yè)務(wù)經(jīng)營型公司轉(zhuǎn)型為對外投資平臺，控股或參股多家優(yōu)秀企業(yè)，涉足多元產(chǎn)業(yè)鏈，年產(chǎn)值超40億元，是當(dāng)?shù)仡H具影響力的龍頭企業(yè)。隨著西北集團的不斷發(fā)展，同時也面臨著一系列的問題，比如：

1. 如何處理國企改制中遺留的自然人股東較多的問題，老的自然人股東退休退股的回購價格及條件如何確定，新的高管股東進入的認購價格及條件如何確定。西北集團的凈資產(chǎn)較大，并表后流水較高，但凈利潤較低，如選擇以凈資產(chǎn)價格回購老股東股權(quán)，則會對公司的現(xiàn)金流構(gòu)成壓力；如選擇以低于凈資產(chǎn)價格回購，則老股東出讓意愿降低會發(fā)生股權(quán)被非企業(yè)員工持有的問題；如選擇以凈資產(chǎn)價格讓新高管認購，則價格高、分紅少、投資回報率低，很難起到股權(quán)激勵作用；如選擇以低于凈資產(chǎn)價格讓新高管認購，則會存在老股東不愿出售、無股可認的兩難境地；如選擇增資擴股方式啟動股權(quán)激勵，則國有股權(quán)被稀釋、存在客觀的執(zhí)行難度。

2. 西北集團的公司體量已經(jīng)達到一定規(guī)模，如何在復(fù)雜的歷史沿革、投資關(guān)系、業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)關(guān)系等問題面前，整合現(xiàn)有資源、幫助企業(yè)更進一步地完成上市夢想，值得深入思考。西北集團因受限于復(fù)雜的歷史沿革和一些不可調(diào)和的客觀因素，其自身基本上已經(jīng)不具備直接上市的條件，需要有一些“曲線”思路。

■ 辦理過程

股權(quán)頂層設(shè)計需要結(jié)合公司實際情況。綜合分析集團全部的基礎(chǔ)資料，判斷集團本身獨立上市的可行性較低，遂建議“花開兩枝”：即西北集團以現(xiàn)有的內(nèi)部研發(fā)團隊為雛形，另外投資成立一家有限責(zé)任公司（以下簡稱“西北子公司”），西北集團向西北子公司輸送研發(fā)及核心管理成員、研發(fā)成果、可上市產(chǎn)品、銷售渠道、品牌背書等，西北子公司站在西北集團的“肩膀”上以自有名義開展業(yè)務(wù)，同時又保證歷史沿革絕對“干凈”。同時，西北子公司的股東由以下幾方構(gòu)成：

一、西北集團原研發(fā)團隊的成員有權(quán)認購技術(shù)股。在一家科技型企業(yè)中，技術(shù)股的預(yù)留和核心技術(shù)成員的綁定始終是優(yōu)先考慮因素。

二、西北集團中未來對西北子公司有工作貢獻的高管有權(quán)認購激勵股。向相關(guān)高管釋放更有發(fā)展前景的西北子公司的股權(quán)，不僅能夠減輕西北集團的股權(quán)激勵壓力，還可以直接向西北子公司輸送成熟的管理團隊。

三、西北集團現(xiàn)有股東有權(quán)選擇性跟投。西北集團的現(xiàn)有股東大多是國企改制前后的元老級人物，在一些戰(zhàn)略考慮上，不能讓其產(chǎn)生被“撇下不管”的心理落差。向其開放跟投股權(quán)，可以為西北子公司積累啟動資金，減輕集團的現(xiàn)金投入壓力。

四、西北集團本身持股。在西北集團的股東構(gòu)成中，除了自然人股，還有國有股，因此，在國有股放棄單獨投資西北子公司時，西北集團需要以自有名義持有西北子公司的股權(quán)。西北子公司是獨立的，但絕不是完全脫離西北集團存在的。

上述股權(quán)頂層設(shè)計規(guī)劃披露即獲得西北集團全體成員高度認可，最終簽署時釋放股權(quán)被全額認購。目前，西北子公司已有五個核心產(chǎn)品投產(chǎn)上市，并通過高管業(yè)務(wù)關(guān)系成功獲得國際大額訂單，產(chǎn)品逐步走向國際。

■ 法條解讀

當(dāng)前，我國法律中并沒有專門關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的法條規(guī)定，根據(jù)國家稅務(wù)總局發(fā)布《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》（即2014年第67號文）規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入應(yīng)當(dāng)按照公平交易原則確定，第14條規(guī)定，主管稅務(wù)機關(guān)有權(quán)按照每股凈資產(chǎn)或股權(quán)對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，即凈資產(chǎn)核定法。在此框架下，西北集團在進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格需滿足不得低于公司凈資產(chǎn)的要求。當(dāng)然，實踐中，若公司回購能力有限，可能會產(chǎn)生回購障礙。

■ 律師短評

“花開兩枝”的股權(quán)頂層設(shè)計建議并非盲目做出，一是結(jié)合了西北集團的全部基礎(chǔ)材料，并綜合判斷了內(nèi)部研發(fā)團隊是否具有獨立核算、自負盈虧、科技和金融上市屬性的可能；二是分拆子公司完成上市計劃，是很多著名企業(yè)已經(jīng)走過的路，是被我國證監(jiān)會認可的常規(guī)操作，風(fēng)險系數(shù)較低。

（作者 宋俊生 系北京市安博律師事務(wù)所執(zhí)行主任，高級合伙人）

（2024年6月20日《法制文萃報》）