□ 趙舒杰 梁巍 (天達(dá)共和律師事務(wù)所)

EU ETS政策簡(jiǎn)介

為實(shí)現(xiàn)《京都議定書(shū)》確立的二氧化碳減排目標(biāo)，2005年歐盟即正式建立起了碳排放交易體系（The EU Emissions Trading System，即EU ETS）。作為歐盟氣候政策的核心以及世界上首個(gè)規(guī)模龐大、多國(guó)參與的碳排放交易體系，以納入行業(yè)的碳排放權(quán)的限額交易為基礎(chǔ)，采用配額交易的市場(chǎng)機(jī)制，促使企業(yè)盡可能減少溫室氣體排放，提供了一種以最低經(jīng)濟(jì)成本實(shí)現(xiàn)減排的方式。該體系的建立，對(duì)于減少溫室氣體排放、保護(hù)環(huán)境具有巨大的進(jìn)步意義。

EU ETS采取總量控制交易原則（Cap and Trade）模式，強(qiáng)調(diào)先通過(guò)控制在一級(jí)市場(chǎng)發(fā)行的配額總量來(lái)調(diào)節(jié)溫室氣體排放的總體水平，再讓被納入碳排放監(jiān)管的各行業(yè)主體通過(guò)在二級(jí)市場(chǎng)進(jìn)行買(mǎi)賣(mài)，以實(shí)現(xiàn)對(duì)碳配額的市場(chǎng)定價(jià)，運(yùn)用市場(chǎng)機(jī)制推動(dòng)主體履行減排義務(wù)，實(shí)現(xiàn)減排目標(biāo)。根據(jù)歐盟的碳減排承諾以及碳減排進(jìn)展安排，計(jì)劃初期被納入行業(yè)每年會(huì)免費(fèi)獲得歐盟總量95%的排放配額（European Union Allowance，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“EUA”），每個(gè)EUA代表一噸的二氧化碳排放量，隨著計(jì)劃的推進(jìn)，歐盟將會(huì)持續(xù)降低免費(fèi)發(fā)放的配額、并相應(yīng)逐步提升拍賣(mài)的額度比例。如果企業(yè)的實(shí)際碳排放量低于其獲得的配額，則可以將多余配額放在二級(jí)市場(chǎng)上出售獲得額外的綠色利潤(rùn)；如果企業(yè)的實(shí)際碳排放量高于其免費(fèi)獲分配額，則需要在二級(jí)市場(chǎng)上購(gòu)買(mǎi)以滿(mǎn)足碳減排要求，否則，該企業(yè)將面臨嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)處罰。這種不斷下降免費(fèi)的配額上限使配額保證長(zhǎng)期的稀缺性，確保了其市場(chǎng)價(jià)值，通過(guò)市場(chǎng)靈活調(diào)節(jié)激勵(lì)企業(yè)為降低成本減少碳排放。目前，EU ETS已經(jīng)進(jìn)入第四階段的計(jì)劃，2021年免費(fèi)配額比例降至43%，這意味著，57%的配額都采用了拍賣(mài)分配機(jī)制。

早期，EU ETS第一階段主要覆蓋電力、鋼鐵、建材等行業(yè)，后于第二階段納入航空業(yè)，與第三階段新增石油化工、管線(xiàn)輸送、二氧化碳地下儲(chǔ)存等行業(yè)。至第四階段，2023年5月16日歐盟正式發(fā)布指令Directive （EU） 2023/959（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“959號(hào)指令”），從而將航運(yùn)業(yè)亦納入EU ETS體系之下。此外，同時(shí)發(fā)布的還有Regulation（EU） 2023/957 （以下簡(jiǎn)稱(chēng)“957號(hào)條例”），以更新相應(yīng)的MRV（用于企業(yè)溫室氣體排放的監(jiān)測(cè)、報(bào)告、核查系統(tǒng)）條例。

歐盟碳制度比較：EU ETS與CBAM的區(qū)別

EU ETS與CBAM均系以“碳”為基礎(chǔ)建立的制度，但兩者的適用對(duì)象、目的等均有巨大區(qū)別，為更好幫助大家理解兩個(gè)機(jī)制的異同及運(yùn)作模式、讓企業(yè)明確對(duì)自身產(chǎn)生約束的法案，我們將對(duì)兩個(gè)制度的內(nèi)涵、特點(diǎn)及適用范圍進(jìn)行簡(jiǎn)析，供各位參閱。

EU ETS適用于歐盟境內(nèi)以及境外特定的生產(chǎn)活動(dòng)，系“總量控制與交易”體系。首先，通過(guò)市政府或指定的權(quán)威機(jī)構(gòu)對(duì)行業(yè)企業(yè)制定碳排放總額上限，并以免費(fèi)分配+有償拍賣(mài)的方式向企業(yè)分配碳配額；其次，允許企業(yè)將額外的碳配額至于二級(jí)市場(chǎng)進(jìn)行交易，通過(guò)市場(chǎng)價(jià)格信號(hào)，引導(dǎo)企業(yè)發(fā)展綠色技術(shù)、減少碳排放量。

CBAM（Carbon Border Adjustment Mechanism，我們所稱(chēng)：碳邊境調(diào)節(jié)機(jī)制）針對(duì)的則是歐盟外部進(jìn)口到歐盟領(lǐng)土的特定商品（初期涵蓋鋼鐵、水泥、鋁、化肥、電力、氫這六類(lèi)產(chǎn)品），主要目的是應(yīng)對(duì)歐盟因自身碳市場(chǎng)建設(shè)而產(chǎn)生的“碳泄露”問(wèn)題。具體而言，其通過(guò)對(duì)部分進(jìn)口到歐盟的商品的碳排放量征收稅費(fèi)，從而拉平進(jìn)口產(chǎn)品與歐盟產(chǎn)品的碳成本，因此，CBAM也被稱(chēng)為碳關(guān)稅。此外，CBAM通過(guò)對(duì)進(jìn)口商品征稅，使進(jìn)口的高碳排放商品在歐盟市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)力下降，除了能防止歐盟國(guó)企業(yè)因低成本進(jìn)口商品而遭受不公平競(jìng)爭(zhēng)外，還能推動(dòng)全球碳定價(jià)機(jī)制的實(shí)施，從而為其搶占?xì)夂蛑卫頇?quán)做準(zhǔn)備。

一言以蔽之，EU ETS目的在于通過(guò)市場(chǎng)機(jī)制督促歐盟內(nèi)部相應(yīng)行業(yè)企業(yè)發(fā)展清潔技術(shù)、減少碳排放量；CBAM目的在于對(duì)出口到歐盟的企業(yè)施加額外的碳成本，強(qiáng)迫其他國(guó)家建立碳市場(chǎng)、征收碳稅，拉高歐盟外國(guó)家企業(yè)的生產(chǎn)成本，從而提升本土企業(yè)產(chǎn)品的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力，并搶占?xì)夂蛑卫碓?huà)語(yǔ)權(quán)。

航運(yùn)業(yè)納入EU ETS的立法進(jìn)程及內(nèi)容簡(jiǎn)要

2013年，歐盟委員會(huì)通過(guò)一項(xiàng)戰(zhàn)略，目標(biāo)是將航運(yùn)業(yè)的排放納入降低溫室氣體排放的政策中；2015年，為了建立對(duì)航運(yùn)業(yè)溫室氣體排放的監(jiān)測(cè)、報(bào)告與核查制度，歐盟通過(guò)了Regulation （EU） 2015/757（即“MRV條例”）。2020年12月，歐洲理事會(huì)通過(guò)了約束性目標(biāo)（即“Fit for 55”），預(yù)計(jì)在2030年將溫室氣體排放降低至1990年水平的55%。2021年7月，歐盟委員會(huì)正式提出Fit for 55一攬子方案，其中包括了修改EU ETS指令。2023年4月，歐盟理事會(huì)、歐洲議會(huì)相繼通過(guò)Fit for 55中的關(guān)鍵立法法案。2023年5月16日，959號(hào)指令發(fā)布，航運(yùn)業(yè)被正式納入EU ETS。

在959號(hào)指令下，航運(yùn)業(yè)于2024年1月1日起正式被要求履行碳排放義務(wù)，此規(guī)定首先適用于所有進(jìn)入歐盟港口的5000總噸及以上的貨船、客船；自2027年1月1日起，將覆蓋適用5000總噸及以上的從事油氣勘探或海上施工等海上活動(dòng)的船舶，并將涵蓋歐盟水域內(nèi)及歐盟與第三國(guó)之間航行產(chǎn)生的排放。以船舶的出發(fā)地及駛?cè)氲貫榛A(chǔ)，歐盟配置了不同的配額繳納規(guī)則，具體而言，從歐盟國(guó)家港口出發(fā)至非歐盟國(guó)家港口或從非歐盟國(guó)家港口出發(fā)至歐盟國(guó)家港口的航次，適用碳配額繳納規(guī)則的50%，從歐盟國(guó)家港口出發(fā)至歐盟國(guó)家港口的航次，適用碳配額繳納規(guī)則的100%。為確保平穩(wěn)過(guò)渡，該政策的清繳義務(wù)將在2025年至2027年之間逐步實(shí)施：2025年應(yīng)繳納2024年經(jīng)核查排放量40%的碳配額；2026年應(yīng)繳納2025年經(jīng)核查排放量70%的碳配額；2027年起，企業(yè)應(yīng)繳納上一年報(bào)告排放量的100%。

航運(yùn)業(yè)適用EU ETS的要點(diǎn)分析

（1） 航運(yùn)業(yè)碳配額的獲取和繳納

航運(yùn)業(yè)和其他被納入EU ETS的行業(yè)一樣，能夠獲取、并需要繳納相應(yīng)的碳配額。就配額的獲取而言，除免費(fèi)獲得的配額外，其既可以在法定的交易所（如Intercontinental Exchange,ICE 洲際交易所）通過(guò)參加拍賣(mài)購(gòu)買(mǎi)碳配額，也可以在二級(jí)市場(chǎng)購(gòu)買(mǎi)碳配額。就配額的繳納，航運(yùn)公司必須在每年9月30日之前為上一年度的溫室氣體排放量繳納碳配額，一個(gè)碳配額代表排放一噸二氧化碳等量物的權(quán)利。針對(duì)每噸未繳納碳配額的二氧化碳排放量，航運(yùn)公司將面臨100歐元的罰款（該罰款將隨歐洲消費(fèi)價(jià)格指數(shù)調(diào)整）。在此基礎(chǔ)上，若航運(yùn)公司連續(xù)兩個(gè)或更多年度未能如期繳納碳配額，歐盟的相關(guān)政府部門(mén)將有權(quán)采取果斷措施，即驅(qū)逐該公司所運(yùn)營(yíng)的船舶，禁止其進(jìn)入歐盟各港口。

（2） 歐盟履約碳賬戶(hù)（MOHA）的申請(qǐng)

不同于其他行業(yè)的是，航運(yùn)業(yè)的碳配額交易需要通過(guò)MOHA（Maritime Organization for Healthier Atmosphere，更健康的大氣海事組織）賬戶(hù)進(jìn)行。根據(jù)規(guī)定要求，船運(yùn)公司需要在特定時(shí)間內(nèi)向相關(guān)國(guó)家行政機(jī)關(guān)提交申請(qǐng)開(kāi)設(shè)海事運(yùn)營(yíng)商持有賬戶(hù)(MOHA)的信息。具體來(lái)說(shuō)，對(duì)于已包含在歸屬列表中的航運(yùn)公司，應(yīng)在列表發(fā)布后的40個(gè)工作日內(nèi)（3月27日前）提交申請(qǐng)；對(duì)于未包含在列表中的公司，則應(yīng)在ETS指令范圍內(nèi)的第一個(gè)?？扛燮鸬?5個(gè)工作日內(nèi)完成申請(qǐng)。

（3） 碳配額的履約義務(wù)主體及注意義務(wù)

在歐盟官方的立法文本中，第一責(zé)任人為shipping company（航運(yùn)公司，但實(shí)際業(yè)務(wù)中，船東、船管、傳播運(yùn)營(yíng)人、租船人都可稱(chēng)為航運(yùn)公司。而最新文本的詳細(xì)定義中，船舶合規(guī)性文件（Doc）的持有者，船舶管理公司或船東公司的船舶管理部門(mén)將是承擔(dān)EU ETS費(fèi)用的責(zé)任方。從船東的角度考慮，在實(shí)際操作過(guò)程中，應(yīng)遵循“誰(shuí)污染誰(shuí)承擔(dān)”的原則，“污染者”為決定購(gòu)買(mǎi)ETS涉及航程的燃料、決定船舶所載貨物或確定船舶航行線(xiàn)路及航速的決策者。歐盟目前雖未明確具體付費(fèi)方是誰(shuí)，但總體上支持船東將這一成本轉(zhuǎn)嫁給實(shí)際的船舶經(jīng)營(yíng)人，歐盟的海事法院也支持受理關(guān)于維護(hù)船東這一權(quán)利的訴訟請(qǐng)求。

在此我們需要提醒作為履約主體，船東需要特別注意相關(guān)的重要時(shí)間節(jié)點(diǎn)、注冊(cè)賬戶(hù)、公證認(rèn)證、繳納義務(wù)等。

首先，根據(jù)歐盟委員會(huì)于2024年1月30日發(fā)布的實(shí)施決定規(guī)定，航運(yùn)公司需要在特定時(shí)間內(nèi)向相關(guān)國(guó)家行政機(jī)關(guān)提交申請(qǐng)開(kāi)設(shè)海事運(yùn)營(yíng)商持有賬戶(hù)(MOHA)的信息。申請(qǐng)MOHA賬戶(hù)時(shí)，需注意確保及時(shí)性、準(zhǔn)確性、合規(guī)性和按時(shí)履行報(bào)告義務(wù)。船東需嚴(yán)格遵守時(shí)間要求，確保提交的信息數(shù)據(jù)準(zhǔn)確無(wú)誤，嚴(yán)格遵循《Regulation (EU) 2023/957》、《Directive (EU) 2023/959》等法律法規(guī)規(guī)定，在每年3月31日前提交經(jīng)過(guò)核實(shí)的年度排放報(bào)告，并在9月30日之前提交相應(yīng)的配額。申請(qǐng)MOHA賬戶(hù)流程中的公證認(rèn)證程序，需先確認(rèn)船運(yùn)公司所屬是否為海牙公約的締約國(guó)，從而依據(jù)相關(guān)公約規(guī)定進(jìn)行手續(xù)的辦理。

其次，船東或其代表負(fù)有繳納義務(wù)，需要在每年的9月30日前為上一年度的溫室氣體排放量繳納碳配額（EUA）。每排放一噸二氧化碳需要繳納價(jià)格約為90歐元，這意味著當(dāng)航運(yùn)業(yè)碳排放100%納入EU ETS后，航運(yùn)公司每消耗1噸燃料，成本需要上升300美金。歐盟將根據(jù)成員國(guó)對(duì)所有航運(yùn)公司進(jìn)行劃分，監(jiān)管責(zé)任由靠泊最多國(guó)家港口的成員國(guó)承擔(dān)。未能在截止日期前繳納配額的公司將被處以每噸二氧化碳100歐元的超額排放罰款，并且仍然有責(zé)任繳納所需的配額。連續(xù)兩個(gè)或更多期不遵守規(guī)定可能會(huì)導(dǎo)致該公司的所有船舶在歐盟地區(qū)被禁止貿(mào)易、航行。

再次，對(duì)于在中國(guó)開(kāi)展業(yè)務(wù)的國(guó)際集裝箱班輪經(jīng)營(yíng)者而言，必須嚴(yán)格遵循《中華人民共和國(guó)國(guó)際海運(yùn)條例》以及交通運(yùn)輸部發(fā)布的“64號(hào)公告”等相關(guān)法規(guī)。這些法規(guī)明確要求，當(dāng)班輪公司計(jì)劃設(shè)立或調(diào)整出口運(yùn)價(jià)（包括海運(yùn)運(yùn)價(jià)以及相關(guān)附加費(fèi)）時(shí)，他們必須提前向上海航運(yùn)交易所進(jìn)行備案。特別是當(dāng)班輪公司計(jì)劃將在中國(guó)通過(guò)新增某項(xiàng)附加費(fèi)，比如“排放附加費(fèi)”來(lái)轉(zhuǎn)移因碳配額產(chǎn)生的成本時(shí)，他們不僅需要完成備案手續(xù)，還需在備案過(guò)程中提供充分的材料來(lái)證明這一附加費(fèi)的設(shè)立理由以及金額的合理性。考慮到目前各班輪公司對(duì)“排放附加費(fèi)”的預(yù)估金額存在較大的差異，且成本測(cè)算具有一定的不確定性，因此這一備案過(guò)程可能會(huì)面臨一定的挑戰(zhàn)。一旦備案完成，班輪公司必須嚴(yán)格按照備案的附加費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。若未來(lái)因市場(chǎng)或其他因素需要調(diào)整這一附加費(fèi)，班輪公司還需再次進(jìn)行備案說(shuō)明，確保所有調(diào)整都符合法規(guī)要求，且調(diào)整幅度合理。

綜上所述，對(duì)于在中國(guó)運(yùn)營(yíng)的國(guó)際集裝箱班輪公司而言，遵守運(yùn)價(jià)備案規(guī)定、確保附加費(fèi)的合理性和透明度，不僅是履行法規(guī)要求的體現(xiàn)，更是維護(hù)航運(yùn)市場(chǎng)穩(wěn)定、促進(jìn)長(zhǎng)期發(fā)展的必要舉措。

船運(yùn)公司參與EU ETS的法律風(fēng)險(xiǎn)提示

航運(yùn)公司在參與EU ETS時(shí)需要嚴(yán)格遵循歐盟當(dāng)局的要求和規(guī)則，否則可能面臨一定程度的法律風(fēng)險(xiǎn)。在此，本所律師對(duì)船運(yùn)公司在參與EU ETS時(shí)可能面臨的主要法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析和提示。

（1） 價(jià)格與信用違約風(fēng)險(xiǎn)

航運(yùn)公司在參與EU ETS時(shí)，需要關(guān)注碳排放配額的價(jià)格波動(dòng)，這可能對(duì)公司的財(cái)務(wù)狀況產(chǎn)生重大影響。此外，信用違約風(fēng)險(xiǎn)也是不可忽視的，尤其是在碳交易市場(chǎng)中，交易對(duì)手可能無(wú)法履行合同義務(wù)，導(dǎo)致航運(yùn)公司面臨經(jīng)濟(jì)損失。

（2） 履約過(guò)程中的流程風(fēng)險(xiǎn)和監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)

航運(yùn)公司必須確保其遵守EU ETS的所有規(guī)定，包括監(jiān)測(cè)、報(bào)告和核查（MRV）制度。任何不符合規(guī)定的操作都可能導(dǎo)致行政處罰或其他法律后果。同時(shí)，需要密切關(guān)注歐盟法規(guī)的變化，以確保持續(xù)合規(guī)。

（3） 法律主體資格和監(jiān)管合規(guī)性

根據(jù)歐盟的立法文本，航運(yùn)公司作為第一責(zé)任人，需要確保其法律主體資格得到認(rèn)可，并能夠滿(mǎn)足EU ETS的監(jiān)管要求。這包括船舶管理公司或船東公司的船舶管理部門(mén)在內(nèi)的各方，都應(yīng)明確自身的責(zé)任和義務(wù)。

（4） 配額計(jì)算和一級(jí)市場(chǎng)拍賣(mài)的合規(guī)性

航運(yùn)公司在計(jì)算碳排放配額時(shí)必須遵循準(zhǔn)確和合規(guī)的原則。同時(shí)，參與一級(jí)市場(chǎng)拍賣(mài)時(shí)，需要了解并遵守相關(guān)的拍賣(mài)流程和監(jiān)管規(guī)定，以確保交易的合法性。

（5） 碳泄漏責(zé)任和信息披露的真實(shí)性

為了防止碳泄漏，即企業(yè)將生產(chǎn)活動(dòng)轉(zhuǎn)移到監(jiān)管較松的國(guó)家，航運(yùn)公司需要建立有效的合規(guī)管理體系，確保碳排放數(shù)據(jù)的真實(shí)性和準(zhǔn)確性，其中包括標(biāo)準(zhǔn)的計(jì)算測(cè)算，數(shù)據(jù)的統(tǒng)計(jì)報(bào)送出境等。任何虛假或誤導(dǎo)性的信息都可能導(dǎo)致歐盟相關(guān)機(jī)關(guān)的檢查和處罰，對(duì)于數(shù)據(jù)出境問(wèn)題我國(guó)亦有法律規(guī)定，同時(shí)應(yīng)確保符合我國(guó)的要求，企業(yè)要審慎面對(duì)，這里我們建議向海事機(jī)構(gòu)或法律專(zhuān)家進(jìn)行咨詢(xún)。

航運(yùn)公司在履約過(guò)程中，可能會(huì)涉及到多方法律關(guān)系，包括與船舶實(shí)際運(yùn)營(yíng)人、管理人等的合作。所有相關(guān)方都應(yīng)符合我國(guó)和歐盟的合規(guī)性審查要求，包括碳資產(chǎn)管理、排放數(shù)據(jù)報(bào)告、運(yùn)營(yíng)信息披露，金融交易等方面。

（6） 碳配額附加稅的國(guó)內(nèi)合法備案及管理

對(duì)于在中國(guó)開(kāi)展業(yè)務(wù)的國(guó)際集裝箱班輪經(jīng)營(yíng)者，如果計(jì)劃通過(guò)新增“排放附加費(fèi)”的形式向貨方轉(zhuǎn)移碳配額產(chǎn)生的成本，需要在中國(guó)完成相應(yīng)的備案，并證明附加費(fèi)金額的合理性。備案過(guò)程可能存在挑戰(zhàn)，需要航運(yùn)公司提前做好準(zhǔn)備。

總結(jié)而言，航運(yùn)公司在參與EU ETS時(shí)，需要全面了解和遵守歐盟的法律法規(guī)，建立有效的內(nèi)部合規(guī)管理體系，以降低法律風(fēng)險(xiǎn)并確保業(yè)務(wù)的可持續(xù)發(fā)展。同時(shí)，航運(yùn)公司還應(yīng)密切關(guān)注國(guó)內(nèi)外政策變動(dòng)，及時(shí)調(diào)整策略，以應(yīng)對(duì)碳排放交易帶來(lái)的挑戰(zhàn)。如果航運(yùn)公司真的產(chǎn)生相關(guān)法律爭(zhēng)議或面臨貿(mào)易壁壘時(shí)，也要及時(shí)運(yùn)用法律機(jī)制保護(hù)自身的合法權(quán)益，確保能在復(fù)雜的國(guó)際環(huán)境中得到公正的對(duì)待。